CÔNG TY LUẬT TNHH MINH DŨNG

Không có giới hạn tỷ lệ cố định dành cho nhà thầu phụ

Một trong những câu hỏi phổ biến là: “Nhà thầu chính được phép giao tối đa bao nhiêu phần trăm khối lượng công việc cho nhà thầu phụ?” Câu trả lời là: pháp luật hiện hành không quy định một con số cứng về tỷ lệ này. Thay vào đó, tỷ lệ được xác định cụ thể trong hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu, hợp đồng đã ký kết hoặc theo yêu cầu của chủ đầu tư.

Việc không quy định một tỷ lệ chung cho tất cả các trường hợp phản ánh quan điểm linh hoạt của pháp luật, cho phép từng gói thầu được điều chỉnh phù hợp với tính chất, quy mô và yêu cầu kỹ thuật của từng dự án cụ thể. Tuy nhiên, chính sự linh hoạt này cũng đặt ra yêu cầu cao hơn về tính minh bạch và cam kết tuân thủ từ phía nhà thầu.

Từ Luật Đấu thầu 2013 đến 2023: Cách tiếp cận hành vi chuyển nhượng thầu đã thay đổi

Trước đây, Luật Đấu thầu năm 2013 quy định cụ thể rằng việc nhà thầu chính giao lại từ 10% khối lượng công việc trở lên (hoặc dưới 10% nhưng có giá trị trên 50 tỷ đồng) cho một nhà thầu khác mà không nằm trong phần công việc của nhà thầu phụ được kê khai sẽ bị coi là hành vi chuyển nhượng thầu – một hành vi bị cấm. Cách quy định này tuy rõ ràng nhưng đôi khi gây khó khăn cho việc áp dụng trong thực tiễn, đặc biệt đối với các gói thầu có khối lượng hoặc giá trị lớn.

Luật Đấu thầu năm 2023 đã thay đổi cách tiếp cận theo hướng mềm dẻo và sát với thực tế hơn. Theo khoản 8 Điều 16 của Luật mới, hành vi chuyển nhượng thầu được xác định không chỉ dựa trên tỷ lệ phần trăm, mà dựa trên giới hạn giá trị và phạm vi công việc dành cho nhà thầu phụ đã được xác định trong hợp đồng.

Các tình huống bị coi là chuyển nhượng bao gồm:

• a) Nhà thầu chuyển nhượng cho nhà thầu khác phần công việc thuộc gói thầu ngoài giá trị tối đa dành cho nhà thầu phụ và khối lượng công việc dành cho nhà thầu phụ đặc biệt đã nêu trong hợp đồng;

• b) Nhà thầu chuyển nhượng cho nhà thầu khác phần công việc thuộc gói thầu chưa vượt mức tối đa giá trị công việc dành cho nhà thầu phụ nêu trong hợp đồng nhưng ngoài phạm vi công việc dành cho nhà thầu phụ đã đề xuất trong hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất mà không được chủ đầu tư, tư vấn giám sát chấp thuận;

• c) Chủ đầu tư, tư vấn giám sát chấp thuận để nhà thầu chuyển nhượng công việc quy định tại điểm a khoản này;

• d) Chủ đầu tư, tư vấn giám sát chấp thuận để nhà thầu chuyển nhượng công việc quy định tại điểm b khoản này mà vượt mức tối đa giá trị công việc dành cho nhà thầu phụ nêu trong hợp đồng.

Quy định mới phản ánh nỗ lực phân biệt rõ ràng giữa hành vi giao khoán hợp pháp cho nhà thầu phụ với chuyển nhượng trách nhiệm thực hiện hợp đồng – vốn bị cấm nhằm đảm bảo tính minh bạch, trách nhiệm và chất lượng trong hoạt động đấu thầu.

Lưu ý để tránh vi phạm khi sử dụng nhà thầu phụ

Để tránh việc sử dụng nhà thầu phụ bị coi là hành vi chuyển nhượng thầu, các nhà thầu chính cần chú ý những điểm sau:

• Kê khai rõ ràng, trung thực danh sách nhà thầu phụ, phạm vi công việc và giá trị giao khoán ngay từ hồ sơ dự thầu;

• Không được tự ý thay đổi hoặc bổ sung nhà thầu phụ, hay mở rộng phạm vi công việc giao khoán vượt mức đã được duyệt trong hợp đồng, trừ khi có sự chấp thuận hợp lệ;

• Tránh việc giao toàn bộ hoặc phần lớn công việc cho nhà thầu phụ, đặc biệt trong các gói thầu quy mô lớn, để không bị coi là “bán lại hợp đồng” trá hình.

Kết luận

Luật Đấu thầu 2023 đã đưa ra cách tiếp cận linh hoạt hơn, phù hợp với thực tế triển khai các dự án tại Việt Nam, nhưng đồng thời cũng đặt ra yêu cầu cao hơn về tính tuân thủ và quản lý hợp đồng. Trong bối cảnh đó, việc hiểu đúng ranh giới giữa giao khoán hợp pháp cho nhà thầu phụ và chuyển nhượng thầu trái phép là điều kiện tiên quyết để các nhà thầu đảm bảo an toàn pháp lý, uy tín và hiệu quả thi công trong các dự án công và tư.

----------------------------------------

⚖ Công ty Luật TNHH Minh Dũng ⚖

Địa chỉ: 16TM1-5 Khu đô thị The Manor Central Park, đường Nguyễn Xiển, phường Định Công, thành phố Hà Nội.

Số điện thoại: 0936.018.199 (LS. ThS. Lê Duy Hà)

Website: https://luatminhdung.com

Email: minhdunglawfirm@gmail.com